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上海要債公司百怒花討債公司 最高****關于適用《中華**共和國民事訴訟法》若干問題的意見(以下簡稱“意見”)第300條規定，“被執行人不能清償債務，但對第三人享有到期債權的，****可依申請執行人的申請，通知該第三人向申請執行人履行債務。該第三人對債務沒有異議但又在通知指定的期限內不履行的，****可以強制執行。”這一規定，為**執行被執行人的債權提供了法律依據，為解決部分案件“執行難”開辟了新的途徑，對推進執行工作的開展具有重要的實踐意義。為了做到嚴肅執法，有必要對適用此規定可能遇到的問題作些討論。一、不能把“被執行人不能清償債務”中的“不能清償”理解為“破產還債程序”中的“不能清償”。這里的“不能清償債務”，應當是指在執行程序中，被執行人不能全部償付債務或者雖有償付能力但因某種原因而沒有全部償付債務的情形，而不是指破產還債程序中的不能清償債務。在執行工作中，一些被執行人未到資不抵債的程度，也未進入破產還債程序，只是由于資金緊缺，包括到期債權不能及時回收等，而沒有按期償付債務。如果把“不能清償債務”理解為破產還債程序的“不能清償債務”，那么，對于被執行人負有到期債務的第三人，只因為被執行人未進入破產還債程序，而不能執行。這不僅不利于執行工作，而且也不符合“意見”的本意。如果被執行人尚有償付能力或有部分償付能力，就涉及對第三人能否執行，以及執行被執行人與執行第三人的執行順序問題。一般地說，只要被執行人有償付能力，就應當執行被執行人;被執行人無償付能力或雖有償付能力但確實不宜執行時，可以執行第三人。不過，應當注意兩點。一是執行被執行人的流動資金達不到執行標的額，應當執行被執行人可供執行的其他財產。由于大多數申請執行人希望要錢而不愿意要物，加之執行變賣與拍賣既困難又麻煩，因此容易出現置被執行人的可供執行的其他財產于不顧，而執行第三人。二是被執行人在本地，而第三人在外地，不能出于保護本地利益等原因，不執行有償付能力的被執行人，而跋山涉水去外地執行第三人，把執行變成了代被執行人討債。這不是說，只要被執行人有償付能力包括有可能供執行的財產就不能執行第三人。而是說，既然把“被執行人不能清償債務”作為執行第三人的一個前提條件，就應當先著眼于執行被執行人，而后考慮執行第三人。二、對被執行人是否對第三人享有到期債權要進行核實被執行人對第三人確實享有債權，而且被執行人對第三人享有的債權確已到期，是執行第三人的根本前提。因此，在執行前要進行核實。被執行人對第三人享有到期債權，一是由申請執行人或者被執行人提供的;二是執行人員在執行調查中發現的。對債權是否到期的核實，一般比較容易;復雜的是對債權本身的核實。對債權核實的內容應當包括債權債務關系是怎樣形成的，被執行人對第三人主張債權的根據及數額。如果根據以上審查可以確認被執行人對第三人享有到期債權，即可以通知該第三人向申請執行人履行債務。這個階段，主要根據申請執行人與被執行人提供的材料進行核實。至于第三人是否會提出異議的問題，則屬于通知以后對第三人提出異議的審查問題。因此，不能把第三人是否會提出異議作為向第三人發出通知的制約條件。三、對“可依申請執行人的申請”作為對第三人強制執行提起的理解與掌握申請執行人申請執行被執行人享有到期債權人的第三人，實際上是債權人代位權問題。即申請執行人以自己的名義，代被執行人之位，向被執行人的債務人請求清償。所以，此種執行應當由申請執行人申請。如果被執行人對第三人享有到期債權是由申請執行人提供的，那么，由申請執行人申請對該第三人強制執行，一般不存在什么困難。如果被執行人對第三人享有到期債權是由被執行人提供的或者是執行人員在執行調查中發現的，是否一定要申請執行人提出執行申請?如果申請執行人不申請是否就不能對第三人強制執行?是適用此規定將會遇到的實際問題。一般情況應當是依申請執行人的申請作為對第三人強制執行的提起，但并不是一定要依申請執行人的申請作為執行的提起。如果被執行人對第三人享有到期債權是被執行人提供的或者是執行人員在執行調查中發現的，沒有必要一定要申請執行人履行申請手續，****可以根據實際需要決定對第三人強制執行。這樣理解的理由有三：一是“可依”不是必依;二是此種執行的提起不同于訴訟保全的提起。訴訟保全必須由當事人提起并規定了相應的民事責任，而這里沒有對申請執行人規定相應的民事責任;三是如果狹義理解為必須由申請執行人申請作為對第三人強制執行的提起，不僅脫離執行工作實際，不利于執行工作的開展，而且與這一司法解釋的本意有悖。四、強制執行前，必須向第三人發出代為履行債務通知書在強制執行第三人之前要向第三人發出代為履行債務通知，是法定程序。這是因為這里的第三人不是已經發生法律效力的法律文書中的當事人，按原發生法律效力的法律文書，該第三人是案外人。****通知其向申請執行人履行債務，必須使其明了要其向申請執行人履行債務的事實根據及法律根據，因此，必須向第三人發書面通知。第三人向申請執行人履行債務實際是代被執行人履行債務。因此這類通知具有一定的特殊性，為區別于其他通知，此類通知書應稱之為“代為履行債務通知書”。在向第三人發出代為履行通知書的同時，應附已經發生法律效力的裁判文書的副本。如果該第三人既不提出異議又逾期不履行，通知書即是裁定強制執行該第三人的根據。這也是要以書面形式通知，而不以口頭形式通知的理由。“代為履行通知書”要完整、準確，其中不可缺少的內容是：要求第三人代被執行人向申請執行人履行債務的事實及法律根據，履行的數額及期限。并應當向第三人交待，提出異議的權利及提出異議的期限等。對第三人提出異議的期限“意見”沒有規定，可由執行人員根據實際情況酌定，但不易過短。一般可掌握在十日內為宜。五、對于第三人提出的異議如何處理首先要對第三人提出的異議認真審查，根據不同情況，區別對等。對于異議理由不成立的，可以裁定強制執行;對于異議理由成立的，則不能強制執行。對于第三人提出部分異議的，如對債務無異議，但對債務數額提出有理由異議的，可對其無異議部分強制執行，對第三人提出的異議如何審查，“意見”沒有作程序規定。審查的辦法主要是要求第三人舉證，對第三人舉證的材料進行認真地、實事求是地核實。對于第三人毫無根據的異議比較容易判斷，而對于第三人提出質量或其他違約責任的異議，一般不易判斷。最好是限期結算，必要時可由執行人員組織結算。雙方爭議較大無法進行結算的，可以責令被執行人申請仲裁或者提**訟。簡言之，不能認為只要第三人提出異議就不能執行，也不能置第三人的理由成立的異議于不顧。因為對不該強制執行的第三人草率地采取強制執行措施予以強制執行，必將造成侵權行為的發生。六、強制執行第三人必須依法裁定并向第三人送達裁定書“意見”對第三人的強制執行是否依法裁定沒有規定。既然是強制執行就必須依已經發生法律效力的法律文書作為執行的根據。根據執行工作實踐，強制執行條件發生后，****應依法制作裁定書并向被執行的第三人送達。在裁定書中原生效法律文書中的申請執行人或被執行人的法律地位不變，仍為申請執行人與被執行人，而將被強制執行的第三人列為第三人，不宜將其列為被執行人。裁定的主文要明確、具體。責令該第三人在指定期限內履行及履行的標的與數額。要交待此裁定送達后即發生法律效力。如果該第三人逾期不履行裁定，****則依法采取強制執行措施予以執行。
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